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En una sentencia dictada por la Audiencia Provincial de Badajoz el 1 de septiembre de 2010, el juzgado ha considerado que el Agente estaba obligado a devolver las comisiones y la indemnización del fondo de comercio previamente percibidas por sus infracciones.
Durante la relación, el Agente había intermediado en algunas operaciones que, en realidad, ninguno de los clientes había solicitado y, por ello, no se entregaba realmente la mercancía a dicho cliente inexistente sino al Agente que firmaba los pedidos y las recepciones de la mercancía. Todas las mercancías fueron, de hecho, devueltas al Principal una vez finalizado el contrato de agencia. El Tribunal ha considerado este comportamiento lo suficientemente relevante como para pedir el reembolso de las comisiones percibidas por estas ventas.
El Principal también pidió una indemnización por la falta de aviso previo para la terminación del acuerdo por parte del Agente. El Tribunal aceptó como indemnización los beneficios que el Principal hubiera obtenido por las ventas durante el periodo del inexistente preaviso.
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El principal derecho de propiedad en España es la propiedad absoluta o pleno dominio, el equivalente en derecho común al “freehold”. La propiedad absoluta otorga todo el derecho a disfrutar, usar, gravar y disponer de un bien, sin más limitaciones que las establecidas en la normativa aplicable.La legislación española estipula los siguientes derechos de propiedad o inmobiliarios:
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La cláusula era la siguiente: ‘En caso de que el Principal pague alguna indemnización [al Agente], independientemente de su concepto o conceptos, el importe total será de un 10% de las comisiones vencidas por el Agente durante los dos últimos años o durante toda su duración si el contrato hubiera durado menos de dos años’.
El debate se debió a la interpretación del artículo 28 de la Ley de Agencia (en determinadas circunstancias se debe una indemnización por fondo de comercio al Agente en caso de terminación del contrato de agencia) en relación con el artículo 3.1 de la misma Ley (los principios de la Ley de Agencia son obligatorios salvo que digan expresamente lo contrario) y el artículo 19 de la Directiva 86/653/CEE del Consejo.
El artículo 19 de la Directiva dice expresamente que “las partes no podrán establecer excepciones a los artículos 17 y 18 en perjuicio del agente comercial antes de la expiración del contrato de agencia”. Tal prohibición no ha sido incorporada literalmente a la Ley española. El artículo que regula la indemnización del fondo de comercio es el artículo 28 de la Ley de Agencia que prevé la indemnización para casos similares a los mencionados en el artículo 17.2 de la Directiva. El demandado (principal) argumentó, basándose en el principio de que las Directivas no pueden tener un efecto directo entre particulares, que el artículo 19 no era directamente aplicable a su relación y que nada en la Ley española prohibía el acuerdo previo sobre la indemnización del fondo de comercio.
Comisión Europea
La diferencia entre vendedores, representantes comerciales y agentes comerciales no siempre es sencilla, ya que todos ellos promueven la venta de bienes o servicios en nombre de otra parte. La forma de su remuneración (fija y/o variable) también puede coincidir, aunque en el caso del representante comercial y del agente comercial predomina en la práctica la remuneración por comisión.
Por ejemplo, la relación laboral del vendedor (vendedora) está sujeta a las disposiciones generales del Estatuto de los Trabajadores y a las correspondientes del convenio colectivo. En el caso del representante comercial, se trata de una relación laboral especial regulada en el Real Decreto correspondiente. Tanto el vendedor como el representante comercial son trabajadores a efectos de la legislación laboral española. Sin embargo, mientras que el vendedor trabaja en un lugar de trabajo fijo y en la empresa, el lugar de trabajo del representante comercial está fuera de la empresa para la que trabaja. En este sentido, también organiza su propio horario de trabajo. No obstante, ambos deben estar dados de alta en la Seguridad Social. El incumplimiento de la obligación con la Seguridad Social puede dar lugar a inspecciones y sanciones para la empresa. Por el contrario, un agente comercial es un comerciante independiente que está sujeto a las normas de la Ley de Contrato de Agencia Comercial. Organiza sus actividades de forma independiente. A diferencia del representante comercial, un agente comercial no está sujeto a las instrucciones de la empresa, ya que existe un contrato mercantil con el cliente. No tiene la obligación de estar inscrito en la Seguridad Social. En este sentido, el agente comercial es un autónomo.
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